很多人都知道企業(yè)并購重組的好處，卻不知道國有企業(yè)并購重組模式有哪些？該怎么選擇？今天一起來看看吧！企業(yè)并購重組是根據(jù)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系及其他債務(wù)、資產(chǎn)和管理結(jié)構(gòu)，對企業(yè)進行重組、整頓和整合的過程，以提高企業(yè)整體和戰(zhàn)略性的經(jīng)營管理地位， 增強企業(yè)的市場競爭力。
一、什么是企業(yè)并購重組
企業(yè)并購重組是根據(jù)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系及其他債務(wù)、資產(chǎn)和管理結(jié)構(gòu)，對企業(yè)進行重組、整頓和整合的過程，以提高企業(yè)整體和戰(zhàn)略性的經(jīng)營管理地位， 增強企業(yè)的市場競爭力，促進企業(yè)創(chuàng)新。企業(yè)并購重組是指企業(yè)以保持和增加資本價值為目標(biāo)，通過資產(chǎn)重組、負(fù)債重組和產(chǎn)權(quán)重組，優(yōu)化企業(yè)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、負(fù)債結(jié)構(gòu)和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，充分利用現(xiàn)有資源和 實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。
企業(yè)并購重組，根據(jù)企業(yè)改制和資本運作的總體戰(zhàn)略和企業(yè)自身的特點，可以采用原有的連續(xù)企業(yè)并購重組模式、合并企業(yè)并購重組模式和離散企業(yè)并購重組模式。企業(yè)并購重組的關(guān)鍵是選擇合理的企業(yè)并購重組模式和方法。
重組方式和重組方式的合理選擇標(biāo)準(zhǔn)是創(chuàng)造企業(yè)價值，實現(xiàn)資本增值。財務(wù)分析對于明確企業(yè)并購重組價值的來源和渠道，確定企業(yè)并購重組價值創(chuàng)造的水平，明確企業(yè)并購重組的受益者，具有非常重要的作用。
二、企業(yè)并購重組方式
企業(yè)并購重組的方式多種多樣。目前，我國企業(yè)改制實踐中通常存在兩個問題：一是片面地將企業(yè)改制理解為企業(yè)兼并或企業(yè)擴張，而忽視了其出售、剝離等企業(yè)資本收縮的方式；另一種是混淆兼并與兼并、剝離與分離。分析企業(yè)并購重組的價值來源，首先要明確企業(yè)并購重組的內(nèi)涵。
1. 合并。 是指兩個或兩個以上企業(yè)合并，所有原有企業(yè)不以法人形式存在，而是成立新的公司。例如A公司和B公司合并為C公司。但根據(jù)1994年7月1日起實施的《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，公司合并可以分為 分為吸收兼并和新設(shè)兼并兩種形式。一家公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收公司解散；當(dāng)兩個或兩個以上的公司合并成立新公司時，即為新的合并，合并各方均解散。吸收合并類似于“合并”，新合并類似于“合并”。因此，從廣義上講，兼并包括兼并。
2. 兼并。 指兩個或多個企業(yè)的合并，其中一個保留其原有名稱，另一個不再作為法人實體存在。 例如，財政部在 1996 年 8 月 24 日發(fā)布的《企業(yè)合并財務(wù)暫行規(guī)定》中指出，合并是指企業(yè)通過購買等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使 喪失法人資格或者保留法人資格。一種限定但改變投資主體的行為。
3. 收購。 是指一個企業(yè)通過購買其全部或部分股票（或稱股份收購）來購買另一企業(yè)的全部或部分所有權(quán)，或購買其全部或部分資產(chǎn)（或稱資產(chǎn)收購）在另一企業(yè)?；虿糠炙袡?quán)。 股票收購可以通過合并（Merger）或要約收購（Tenderoffer）來實現(xiàn)。并購的特點是與目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營者直接談判，或以證券交易所的形式收購；目標(biāo)企業(yè)董事會的批準(zhǔn)通常發(fā)生在并購標(biāo)的獲得目標(biāo)企業(yè)所有者批準(zhǔn)之前。通過投標(biāo)購買方法，購買股票的投標(biāo)直接轉(zhuǎn)到目標(biāo)企業(yè)主。收購其他公司的部分或全部資產(chǎn)，通常直接與目標(biāo)公司的經(jīng)理進行談判。收購的目的是取得對目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)，目標(biāo)企業(yè)的法人地位不會消失。
4.接管或接收。 是指公司原控股股東（通常為公司股東）因出售或轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或股權(quán)被他人超過持股數(shù)額而喪失控股地位的情況。
5. 標(biāo)購 。 是指企業(yè)直接向另一企業(yè)的股東提出要約，購買其持有的該企業(yè)的股份，從而達到控制該企業(yè)的目的。 當(dāng)企業(yè)是上市公司時，就會發(fā)生這種情況。
6.剝離。 “資產(chǎn)剝離”一詞的理論定義目前主要來自英文“Divestiture”的翻譯，是指企業(yè)將其下屬部門（獨立部門或生產(chǎn)線）的資產(chǎn)出售給另一企業(yè)的交易。 具體而言，企業(yè)將其部分閑置的不良資產(chǎn)、無利可圖的資產(chǎn)或產(chǎn)品線、子公司或部門出售給其他企業(yè)以換取現(xiàn)金或有價證券。這種剝離的定義與我國目前的企業(yè)或資產(chǎn)出售基本一致。筆者認(rèn)為，將“剝離”翻譯為出售更為準(zhǔn)確。那么，剝離等于出售嗎？不完全一樣。剝離是指企業(yè)根據(jù)資本管理的需要，以出售或分離的方式，將其部分資產(chǎn)、子公司、生產(chǎn)線等從企業(yè)中分離出來的過程。因此，資產(chǎn)剝離應(yīng)包括銷售和分離。
7.售賣。 根據(jù)上面剝的意思，賣就是剝的一種方式。出售是指公司將其資產(chǎn)（包括子公司、生產(chǎn)線等）出售給其他公司以換取現(xiàn)金和證券的交易。 在國有企業(yè)改制中，國有資本所有者按照資本經(jīng)營的總體目標(biāo)，將國有小企業(yè)整體出售，也屬于出售的范疇。
8. 分離。從英文“Spin offs”的本義來看，是指公司將其在子公司所擁有的全部股份按比例分配給公司股東，從而形成兩個具有相同股權(quán)結(jié)構(gòu)的獨立公司。這個定義與我國國有企業(yè)股份制改造中資產(chǎn)剝離的含義基本相同。我國國有企業(yè)改制中的資產(chǎn)剝離，往往是指通過以下方式將國有企業(yè)的非經(jīng)營性資產(chǎn)或非主營業(yè)務(wù)資產(chǎn)與企業(yè)的經(jīng)營性資產(chǎn)或主要資產(chǎn)相分離的過程。免費分配。通過資產(chǎn)剝離，創(chuàng)建了獨立的法人實體，國家擁有這些法人實體的股權(quán)。離散是剝離的一種形式。
9. 破產(chǎn)。 破產(chǎn)只是無法償還到期的債務(wù)。 具體來說，是指企業(yè)長期處于虧損狀態(tài)，無法扭虧為盈，逐漸發(fā)展為無力償還到期債務(wù)的倒閉。商業(yè)失敗可以分為兩種類型：商業(yè)失敗和財務(wù)失敗。財務(wù)失敗進一步分為技術(shù)性破產(chǎn)和破產(chǎn)。破產(chǎn)是財務(wù)失敗的一種形式。企業(yè)并購重組破產(chǎn)實際上是企業(yè)并購重組的法定程序，是社會資產(chǎn)重組的一種形式。
三、企業(yè)并購重組的分類
（一）以重組方式分立
1.資本擴張
資本擴張表現(xiàn)為：兼并、收購、上市擴股、合資等。
(1) 合并是合并、聯(lián)合的總稱。兼并又稱吸收合并，通常是指企業(yè)以現(xiàn)金、證券或其他形式（如債務(wù)、利潤返還等）方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)喪失法人資格或 改變他們的法人實體。合并又稱新合并，是指兩個或兩個以上公司合并成立新公司，合并各方的法人地位消失。
（2）收購是指企業(yè)以現(xiàn)金、債券或股票購買另一企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，取得對該企業(yè)控制權(quán)的投資行為。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司收購可以分為協(xié)議收購和要約收購。
（3）上市擴股，是指企業(yè)通過股份制改造，在滿足一定條件、履行一定程序后，成為上市公司的行為。
（4）合營企業(yè)是指將兩個或兩個以上獨立的企業(yè)或?qū)嶓w合并為一個新的獨立決策實體的過程。此外，還有多種形式的商業(yè)合作，如技術(shù)許可、聯(lián)合招標(biāo)、特許經(jīng)營或其他短期或長期合同。
2. 資本收縮
資本收縮的方式有：資產(chǎn)剝離或資產(chǎn)出售、公司分立、分拆上市、股份回購。
(1) 資產(chǎn)剝離或出售
資產(chǎn)剝離是指一家公司將其現(xiàn)有的部分子公司、部門、產(chǎn)品線、固定資產(chǎn)等出售給其他公司，以現(xiàn)金或有價證券的形式獲得回報。
(2) 公司分立
公司分立是指母公司按照母公司股東在母公司的持股比例，將其持有的子公司的股份分配給現(xiàn)有母公司的股東，從而在法律上和組織上對子公司進行分割。公司的業(yè)務(wù)與母公司的業(yè)務(wù)是分開的。這將創(chuàng)建一個與母公司具有相同股東和股權(quán)結(jié)構(gòu)的新公司。
（3）分拆上市
分拆上市（又稱分股上市或部分股權(quán)出售）是指母公司取得子公司的部分股權(quán)，并向社會公開出售。通過出售子公司部分股權(quán)，母公司在產(chǎn)生現(xiàn)金收入的同時，重新建立了控股子公司的資產(chǎn)管理運營體系。
(4) 股票回購
股票回購是指股份有限公司通過一定渠道回購公司已發(fā)行股份的行為，是一種大規(guī)模改變公司資本結(jié)構(gòu)的方式。
股份回購有兩種基本方式：一是公司將可用現(xiàn)金分配給股東，不是派息，而是回購股份}二是公司認(rèn)為其企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)過高 股本中，故出售債券，所得款項用于回購公司股份。
3. 資本重組
資本重組的方式包括：重組重組、股權(quán)置換或資產(chǎn)置換、減持國有股、管理層收購（MBO）、員工持股基金（ESOP）。
（1）重組改制
重組改制是指企業(yè)股份制改造的過程。根據(jù)《股份制試點辦法》和《公司法》，中國企業(yè)實行股份制主要有兩種方式：一是設(shè)立新的股份制企業(yè)；二是有選擇地將現(xiàn)有企業(yè)改制為股份制公司。據(jù)此，根據(jù)公司成立時發(fā)起人出資方式的不同，可分為新設(shè)和改制。根據(jù)設(shè)立方式的不同，新設(shè)立方式可分為發(fā)起設(shè)立和募捐設(shè)立兩種。
(2) 股權(quán)置換或資產(chǎn)置換
股權(quán)置換是指控股公司將其持有的部分股份與另一家公司的部分股份按一定比例進行交換，使完全沒有聯(lián)系的兩家公司成為以資本為紐帶的密切相關(guān)的企業(yè)集團。
(3) 減持國有股
國有股減持是指根據(jù)國有經(jīng)濟進退的戰(zhàn)略調(diào)整政策，根據(jù)各上市公司在國民經(jīng)濟中的地位，有選擇地、有計劃地減持國有股， 逐步完成國有股上市流通。
(4) 管理層收購 (MB0)
管理層收購是指目標(biāo)公司管理層以借款融資的資金購買公司股份，從而改變公司的所有者結(jié)構(gòu)、控制結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，進而達到重組目標(biāo)公司的目的的一種收購方式。公司并獲得預(yù)期收益。行為。管理層收購是一種杠桿收購。
(5) 員工持股基金（ESOP）
員工持股基金本質(zhì)上是一種股票投資信托，投資于雇主公司的股票。投資的支付方式可以是現(xiàn)金，也可以是其他公司的股票，公司員工通過分紅分享公司成長的果實。
4、表外資本管理
所謂表外資本操作，是指未在報表中體現(xiàn)，但會導(dǎo)致控制權(quán)發(fā)生變化的行為。其具體形式包括：
(1) 托管
托管是指企業(yè)的所有者通過合同的形式，將企業(yè)法人的財產(chǎn)委托給具有較強經(jīng)營管理能力、能夠承擔(dān)相應(yīng)經(jīng)營風(fēng)險的有償經(jīng)營的法人。明確企業(yè)所有者、經(jīng)營者和生產(chǎn)者的責(zé)任和權(quán)利關(guān)系，保證企業(yè)財產(chǎn)的保值增值，創(chuàng)造可觀的社會和經(jīng)濟效益的經(jīng)營活動。
（2）戰(zhàn)略聯(lián)盟（合作）
戰(zhàn)略聯(lián)盟是指兩個或兩個以上企業(yè)為實現(xiàn)共同的戰(zhàn)略目標(biāo)，實現(xiàn)相似的戰(zhàn)略方針，相互合作、分擔(dān)風(fēng)險、共享利益的聯(lián)合行動。戰(zhàn)略聯(lián)盟可以采取多種形式，包括股權(quán)安排、合資企業(yè)、研發(fā)伙伴關(guān)系和許可轉(zhuǎn)讓。
（二）根據(jù)重組內(nèi)容
1、財產(chǎn)重組
產(chǎn)權(quán)重組是指以企業(yè)財產(chǎn)所有權(quán)為基礎(chǔ)的一切權(quán)利的變更和重組?？梢允撬袡?quán)轉(zhuǎn)讓（投資者的所有權(quán)），也可以是企業(yè)使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓；產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的可以是全部產(chǎn)權(quán)，也可以是部分產(chǎn)權(quán)。
2、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整
宏觀層面的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，是通過現(xiàn)有資產(chǎn)存量在不同產(chǎn)業(yè)之間的流動重組或同一產(chǎn)業(yè)的集中重組，調(diào)整優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，提高資本增值能力。微觀層面的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整主要涉及生產(chǎn)經(jīng)營目標(biāo)和戰(zhàn)略的調(diào)整。
3. 組織結(jié)構(gòu)調(diào)整
組織架構(gòu)重組是指公司產(chǎn)權(quán)重組、資本重組后如何設(shè)置組織架構(gòu)和組織形式。旨在解決設(shè)立哪些組織、具有哪些職能、如何處理和協(xié)調(diào)組織間關(guān)系、如何調(diào)整管理人選等問題。
4.管理重組
管理重組是指企業(yè)并購重組活動涉及企業(yè)管理組織、管理職責(zé)和管理目標(biāo)的變化，從而重新建立企業(yè)管理結(jié)構(gòu)的一種重組形式。其目的是創(chuàng)造一種長期的發(fā)展管理模式或方法，幫助企業(yè)在激烈的市場環(huán)境中更好地生存和發(fā)展。
5. 債務(wù)重組
債務(wù)重組是指處理企業(yè)債權(quán)債務(wù)，涉及債權(quán)債務(wù)調(diào)整的重組方式。債務(wù)重組是為了提高企業(yè)經(jīng)營效率、解決企業(yè)財務(wù)困難、整合優(yōu)化企業(yè)債務(wù)而對企業(yè)債務(wù)進行整合優(yōu)化的過程。
（三）根據(jù)企業(yè)改制的具體項目
從企業(yè)并購重組的具體項目分析，股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化可以定義為股權(quán)重組；企業(yè)債務(wù)變動定義為債務(wù)重組；企業(yè)資產(chǎn)的變動被定義為資產(chǎn)重組。
國企在投資并購中的盡職調(diào)查及注意事項
國企投資并購中的盡職調(diào)查及注意事項
國有企業(yè)為了優(yōu)化資本布局，提升競爭優(yōu)勢和競爭力，需要開展投資并購。在收購、并購、重組等股權(quán)投資交易過程中，應(yīng)開展盡職調(diào)查工作。盡職調(diào)查能夠改變信息不對稱的狀況，又可以明確提示風(fēng)險，從而為并購活動的順利實施以及后期的并購整合奠定成功基礎(chǔ)。
01 國有企業(yè)投資并購
企業(yè)并購是指企業(yè)的兼并和收購，是企業(yè)基于經(jīng)營戰(zhàn)略考慮對企業(yè)股權(quán)、資產(chǎn)、負(fù)債進行的收購、出售、分立、合并、置換活動。隨著經(jīng)濟社會形勢的發(fā)展，國有企業(yè)合資并購已經(jīng)成為國有企業(yè)擴展業(yè)務(wù)，實現(xiàn)增值的重要經(jīng)濟行為，國有企業(yè)通過合資并購的方式不但可以提高國有企業(yè)的競爭力，還可以使國有企業(yè)逐步適應(yīng)市場化、優(yōu)勢整合、擴大經(jīng)營規(guī)模，提升國有資產(chǎn)的升值率。但是，若國有企業(yè)在合資并購過程中對可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險未能充分估量，在相關(guān)投資論證、決策、管理等任何一個環(huán)節(jié)未能做好風(fēng)險控制工作，則不僅需要面對不能完成既定投資目的的風(fēng)險，甚至可能造成國有資產(chǎn)流失及人員被追責(zé)等風(fēng)險。
因此，國有企業(yè)在合資并購過程中，應(yīng)多加注重各階段的合法合規(guī)性，以確保合資并購活動能夠安全、順利地進行。從2012年11月1日到2022年10月31日，已完成的國有企業(yè)（包括中央企業(yè)和地方國企、集體企業(yè)，下同）重大重組并購事件累計達327起。國有企業(yè)在并購交易中一直是活躍的主體，扮演著重要的角色，但國有企業(yè)由于其出資主體的特殊性，國有企業(yè)作為出售方，在并購交易中有特殊的程序要求。
02 國企并購盡職調(diào)查的原則和范圍
企業(yè)并購和投資行為是項復(fù)雜的法律工程，并購的成功與否取決于眾多因素。其中，投資者對目標(biāo)公司了解的程度是眾多決定因素中最為重要的因素之一。因此，投資者必須對目標(biāo)公司進行必要的調(diào)查，了解目標(biāo)公司各方面的情況。
這樣的調(diào)查工作往往不是投資者自己能夠獨立完成的，必須委托專業(yè)機構(gòu)進行，比如委托律師調(diào)查目標(biāo)公司的主體資格、目標(biāo)公司經(jīng)營管理的合法性、目標(biāo)公司資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)等可能存在的法律風(fēng)險等等，委托資產(chǎn)評估公司對目標(biāo)公司的資產(chǎn)進行評估，委托財務(wù)咨詢公司或者其他專業(yè)機構(gòu)對目標(biāo)公司的經(jīng)營能力、經(jīng)營狀況、競爭能力等方面進行調(diào)查、評估，委托專業(yè)機構(gòu)對目標(biāo)公司的技術(shù)能力進行調(diào)查、評估，委托環(huán)境評估機構(gòu)對目標(biāo)公司所涉及的環(huán)境保護事項進行評價，等等。在實踐中，這些調(diào)查被稱之為“盡職調(diào)查(Due Diligence)”。
可見，盡職調(diào)查是為了幫助投資者深入了解被投資或者被并購企業(yè)方方面面情況的總體過程，形成的結(jié)果，一般是投資者自行起草或者委托的中介機構(gòu)起草的《盡職調(diào)查報告》。通過這個成果，投資者來判斷一家潛在投資企業(yè)是否與自己的投資戰(zhàn)略和原則相吻合，是否達到了投資價值標(biāo)準(zhǔn)，對投資后續(xù)談判和最終投資決策提供參考意見和建議。所以，盡職調(diào)查在企業(yè)股權(quán)投資中起到基礎(chǔ)環(huán)節(jié)的作用，所有各方都要給予高度重視。
盡職調(diào)查包括法務(wù)盡職調(diào)查、財務(wù)盡職調(diào)查、業(yè)務(wù)盡職調(diào)查、其他盡職調(diào)查等。在企業(yè)投資并購過程中，由于對目標(biāo)財務(wù)狀況、交易風(fēng)險等不了解，從而存在著諸多陷阱。通過盡職調(diào)查，可以幫助投資人盡可能了解目標(biāo)公司真實情況，消除信息不對稱，幫助投資人判斷能否實現(xiàn)投資并購目的及評估投資并購的合理性及風(fēng)險。因此，盡職調(diào)查尤為重要。
（一）盡職調(diào)查的原則
1、明確目標(biāo)，抓住重點
首先，買賣雙方必須跟律師明確并購目標(biāo)。之后，律師再根據(jù)目標(biāo)，重點關(guān)注相關(guān)信息和資料，才做到有的放矢，迅速地在眾多繁雜的資料中找到真正有價值、密切聯(lián)系的內(nèi)容。
2、嚴(yán)守秘密，簽訂協(xié)議
盡職調(diào)查勢必會涉及到企業(yè)的大量商業(yè)秘密，而盡職調(diào)查作為企業(yè)并購的前期環(huán)節(jié)，并不能保證并購將成功進行到底。因此，保密原則在盡職調(diào)查的過程中顯得尤為重要。賣方通常會在買方尚未接觸任何資料之前，要求進行盡職調(diào)查的人簽訂相關(guān)的保密協(xié)議。但保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)允許買方和其顧問就保密信息進行全方位的討論并提出建議。
3、客觀公正，信息完整
盡職調(diào)查人員在搜集信息的過程中，一定要客觀公正，不能帶有個人主觀看法，更不能為了迎合委托人的需要，大肆包裝甚至扭曲事實。同時，搜集的信息還要盡量全面，不能有意取舍。努力發(fā)現(xiàn)信息之間的聯(lián)系，盡可能地反映出真實的一面。
4、賣方配合調(diào)查，促成交易
很多時候，賣方(被調(diào)查方)認(rèn)為內(nèi)部資料涉及到商業(yè)機密，不愿意提供給調(diào)查者。其實這是不對的。因為盡職調(diào)查是雙方加深了解的過程，這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)能否有效地進行關(guān)系到后面的并購能否成功。賣方積極配合調(diào)查，對雙方都是有利的，當(dāng)然，也不能完全沒有原則的配合。一般會在訂意向書的時候，事先約定好披露范圍。
（二）盡職調(diào)查的范圍
國有企業(yè)盡職調(diào)查不同于一般企業(yè)投資并購的盡職調(diào)查，側(cè)重于國有企業(yè)的所有權(quán)和管理權(quán)、業(yè)務(wù)方向、資產(chǎn)規(guī)模、債權(quán)債務(wù)、人員結(jié)構(gòu)等方面，國有企業(yè)并購盡職調(diào)查的范圍和內(nèi)容因具體并購行為的實際情況的不同而有所區(qū)別。就一般意義而言，盡職調(diào)查通常包括以下內(nèi)容：
1、主體資格。具體包括：目標(biāo)公司的設(shè)立、歷史沿革、股東情況、注冊資本繳納情況等。
2、公司章程或成立協(xié)議。
3、股東會決議、董事會決議或紀(jì)要等。審查是否依法作出有效的內(nèi)部決策，有無達到章程規(guī)定的同意票數(shù)，程序上有無瑕疵等。
4、有形財產(chǎn)。主要指土地及房產(chǎn)設(shè)備等。對相關(guān)資產(chǎn)是否享有完整的處置權(quán)、相關(guān)資產(chǎn)有無價值降低的風(fēng)險等。
5、知識產(chǎn)權(quán)。在有些公司里，以知識產(chǎn)權(quán)存在的無形資產(chǎn)比有形資產(chǎn)的價值更高。
6、租賃情況。包括出租和承租。關(guān)注租賃協(xié)議中是有有目標(biāo)公司控制權(quán)發(fā)生變化，出租或承租關(guān)系就會終止或受限的約定。
7、關(guān)鍵合同與合同承諾。
8、職工安置。
9、債權(quán)債務(wù)情況及稅務(wù)情況。包括已知的和潛在的債權(quán)債務(wù)。稅收和環(huán)境責(zé)任均屬于或有負(fù)責(zé)。
10、重大訴訟或仲裁。目標(biāo)公司涉及的訴訟、仲裁及行政處罰情況等。
11、批準(zhǔn)文件。
其中，以下四項需重點注意：
1、批準(zhǔn)文件。國有企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，除了需要遵守《公司法》的規(guī)定，還需符合國有資產(chǎn)監(jiān)管的相關(guān)要求?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》規(guī)定“國資監(jiān)管機構(gòu)負(fù)責(zé)審核國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項。其中，因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，須由國資監(jiān)管機構(gòu)報本級人民政府批準(zhǔn)”。所以，涉及國有資產(chǎn)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的并購，都需要事先審查目標(biāo)公司有無上級集團或政府部門的批準(zhǔn)文件，以及批復(fù)文件的真實性、合法性、有效性；如無批復(fù)，則并購難以實施。
2、職工安置。普通職工只要審查的勞動合同文本即可，而企業(yè)董事、高管等重要職位人員還須審查其聘用協(xié)議或服務(wù)協(xié)議的內(nèi)容。由于所提供的福利水平、終止合同可能的賠償不僅影響潛在的終止合同賠償支出，而且在繼續(xù)聘用的情況下可能預(yù)示著補足與聘用條件的重大差異。
3、關(guān)鍵合同與合同承諾。一般企業(yè)的重要關(guān)鍵合同，會約定在一方公司情況發(fā)生變化導(dǎo)致影響此類合同繼續(xù)履約時，發(fā)生變化的一方在轉(zhuǎn)此類合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)前，需要取得合同另一方的同意或批準(zhǔn)，或者在一方控制權(quán)發(fā)生變化時允許合同終止。
4、公司章程。審查目標(biāo)公司章程進行時，需關(guān)注以下內(nèi)容：章程內(nèi)容的合法性、完整性；章程內(nèi)容是否有特別程序條款；是否有防御條款內(nèi)容，比如絕對多數(shù)表決等；章程中是否有反收購條款等。
03 國企并購中的特殊性
（一）國有企業(yè)的治理主體的特殊性
國有企業(yè)公司治理主體的特殊性，體現(xiàn)為結(jié)構(gòu)性的特殊性，以及常規(guī)主體的特殊性。
1、治理主體
（一）治理主體的非常2+1
公司治理的結(jié)構(gòu)主體無非是三會一層，但作為國有企業(yè)，還包括了政府及其部門、職工，以及還將要包括黨組織。
（1）政府及其部門。政府及國資或財政部門作為出資人或其代表或?qū)嶋H控制主體，對國企公司治理的參與性是天然的。但其他政府部門也會顯性或隱性地在國有企業(yè)公司治理中具有話語權(quán)，如銀監(jiān)、證監(jiān)、保監(jiān)機構(gòu)基于法律的明確授權(quán)對相應(yīng)國有企業(yè)的公司治理話語權(quán)，國有企業(yè)的業(yè)務(wù)主管部門如發(fā)改委、交通運輸部門等也基于對所轄國有企業(yè)的人事、業(yè)務(wù)、或資源的管控在公司治理中的地位舉足輕重。
（2）職工。職工在一般性公司治理中的地位主要包括民主管理、權(quán)益保護、職工監(jiān)事三個方面的強制性以及職工董事方面的倡導(dǎo)性：《公司法》第18條包括了公司民主管理和職工權(quán)益保護的原則規(guī)定，第 51條、第117條規(guī)定了監(jiān)事會中職工監(jiān)事不得低于1/3，第44條第108條則分別規(guī)定有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事會中可以有職工代表。而作為國有企業(yè)，職工參與公司治理的特殊性，主要體現(xiàn)在《公司法》第 44 條對職工量事的強制性規(guī)定上：兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。所以，國有企業(yè)必須設(shè)立職工大會，國有企業(yè)合并、分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓，增資擴股等重大改革事項，應(yīng)當(dāng)由職工大會審議，涉及職工安置的需要職工代表大會或職工大會審議通過。
（3）黨組織。黨對國有企業(yè)的全面領(lǐng)導(dǎo)是中國特色社會主義最突出的制度特征之一。中發(fā)（2015）22文《關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》明確要求“加強和改進黨對國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)”，將黨組織的政治核心作用作為公司治理功能結(jié)構(gòu)的四個方面之一，并把"國有企業(yè)黨組織在公司治理中的法定地位更加鞏固，政治核心作用充分發(fā)揮”作為深化國有企業(yè)改革的四大主要目標(biāo)之一，《指導(dǎo)意見》還對黨組織參與公司治理作出了具體而專門的規(guī)定，而且明確把建立黨的組織、開展黨的工作設(shè)置為國有企業(yè)推進混合所有制改革的必要前提：
（1）寫入章程
將黨建工作總體要求納入國有企業(yè)章程，明確國有企業(yè)黨組織在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的法定地位。國務(wù)院國發(fā)（2015）54 號文《關(guān)于國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的意見》在健全混合所有制企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)部分也要求：規(guī)范企業(yè)股東（大）會、董事會、經(jīng)理層、監(jiān)事會和黨組織的權(quán)責(zé)關(guān)系，按章程行權(quán)。
（2）雙向與交叉
黨組織領(lǐng)導(dǎo)班子成員與董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層成員按程序和規(guī)定雙向進入，經(jīng)理層成員與黨組織領(lǐng)導(dǎo)班子成員適度交叉任職。
（3）分設(shè)與兼任
董事長與總經(jīng)理原則上分設(shè)，黨組織書記、董事長一般兼任。
（4）黨管"干部"
強化黨組織在企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員的選拔任用、培養(yǎng)教育、管理監(jiān)督中的責(zé)任；支持董事會依法選擇經(jīng)營管理者、經(jīng)營管理者依法行使用人權(quán)；對國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人尤其主要領(lǐng)導(dǎo)人加強日常監(jiān)管和綜合考評。
2、治理機關(guān)
常規(guī)的公司治理主體也即公司治理機關(guān)，包括股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層。
（1）股東會。國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。其他國有企業(yè)則由全體股東組成股東會，并按照法律規(guī)范及公司章程行使職權(quán)。
（2）董事會。國有獨資公司董事會有三個特殊性：一是成員特殊性，成員中必須有職工代表大會選舉的代表，其他成員則由國資監(jiān)管機構(gòu)委派產(chǎn)生；二是董事長、副董事長不是董事會選舉產(chǎn)生，而是國資監(jiān)管機構(gòu)指定：三是職權(quán)特殊性，可以行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，可以制訂（不是制定）公司章程報國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)。但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，則必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表并通過民主形式產(chǎn)生。
（3）監(jiān)事會。國有獨資公司監(jiān)事會成員與董事會一樣也是由國資監(jiān)管機構(gòu)委派和職工大會選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會主席由國資監(jiān)管機構(gòu)指定。在公司監(jiān)事會之外，我國還存在一個由《國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例》設(shè)定的國務(wù)院及各級人民政府派出機構(gòu)的"監(jiān)事會"，不是國有企業(yè)的治理機構(gòu)，而是與國有企業(yè)屬于監(jiān)督和被監(jiān)督關(guān)系的政府派出機構(gòu)。
（4）經(jīng)理層。經(jīng)理由董事會聘任，但國有獨資公司的經(jīng)理如果由董事兼任需要經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)。建立國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員分類分層管理制度，堅持黨管干部原則與董事會依法選擇經(jīng)營管理者相結(jié)合，這也界定了國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員的“干部”身份。上級黨組織和國資監(jiān)管機構(gòu)按照管理權(quán)限對國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員管理，按照類別和層級實行選任制、委任制、聘任制等不同方式。
3、決策機制
1、內(nèi)部決策特殊性
按照公司治理的一般理論，是三會一層按照治理文件分別運營。但作為國有企業(yè)在內(nèi)部決策層面還有一個"三重一大"決策機制。
"三重一大"是中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳2010年6月5日印發(fā)的《關(guān)于進一步推進國有企業(yè)貫徹落實"三重一大"決策制度的意見》確立的，要求對"重大決策、重要人事任命、重大項目安排、大額度資金運作”應(yīng)當(dāng)集體決策，并履行相應(yīng)的程序?！叭匾淮蟆睕Q策事項，是股東會、董事會、黨組織等公司治理主體決策的核心事項。
2、外部管控的三大特殊手段
國有企業(yè)的公司治理特殊性還在于并非履行了公司治理各機關(guān)的議事程序就完成了全部要件，根據(jù)具體的行為情況，還需要履行相應(yīng)的報批、報備、核準(zhǔn)程序，這也是我國國有企業(yè)直接管控的三大手段。
報批是相應(yīng)的業(yè)務(wù)經(jīng)過批準(zhǔn)才能實施，如國有產(chǎn)權(quán)交易、國有企業(yè)改制、混合所有制方案以及《企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定的事項是需要經(jīng)過國資監(jiān)管機構(gòu)甚至相應(yīng)的人民政府（如國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓改變國有資本控股地位的）批準(zhǔn)后才可以實施。國有企業(yè)的業(yè)務(wù)主管部門（如交通廳對交通系統(tǒng)的企業(yè)、國土資源廳對所屬企事業(yè)單位）往往還會針對不同的業(yè)務(wù)規(guī)定有批準(zhǔn)程序。
4、規(guī)范依據(jù)
國有企業(yè)在實際運營時，其所從事的投資并購活動除了需要依據(jù)《公司法》等一法律法規(guī)外，還需要遵守國資監(jiān)管機構(gòu)的相關(guān)政策和法規(guī)。相關(guān)政策：《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》（中發(fā)〔2015〕22號）、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》（國辦發(fā)〔2017〕36號）、《國務(wù)院關(guān)于改革和完善國有資產(chǎn)管理體制的若干意見》（國發(fā)（2015）63號）、《國務(wù)院關(guān)于推進國有資本投資、運營公司改革試點的實施意見》（國發(fā)〔2018〕23號）、《國務(wù)院關(guān)于國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的意見》（國發(fā)〔2015〕54號）、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強和改進企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督防止國有資產(chǎn)流失權(quán)意見》（國辦發(fā)〔2015〕79號）等。
（二）國有企業(yè)資產(chǎn)交易特殊性
1、國有資產(chǎn)交易的類型
根據(jù)2016年6月國務(wù)院國資委、財政部令32號令（《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》）規(guī)定，企業(yè)國有資產(chǎn)交易類型主要包括產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，該辦法規(guī)范了企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為，加強了企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理，防止了國有資產(chǎn)流失。2022年5月，國務(wù)院國資委下發(fā)了《關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)交易流轉(zhuǎn)有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)規(guī)[2022]39號），對企業(yè)國有資產(chǎn)交易規(guī)則流程進行了的優(yōu)化和補充。
履行出資人職責(zé)的機構(gòu)、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)轉(zhuǎn)讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權(quán)益的行為稱為企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。
國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增加資本的行為稱為企業(yè)增資。
國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為稱為企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。
2、國有資產(chǎn)交易的流程
一、制訂轉(zhuǎn)讓方案。
二、出具各種決策文件。
1、上級單位批復(fù)。轉(zhuǎn)讓方向上級有權(quán)批準(zhǔn)單位提出關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的請示，獲取股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的批復(fù)文件。
2、轉(zhuǎn)讓方內(nèi)部決議文件。轉(zhuǎn)讓方按照企業(yè)章程和內(nèi)部管理制度進行決策（如董事會、股東會或總經(jīng)理辦公會等），并形成書面決策文件。
3、標(biāo)的企業(yè)內(nèi)部決策文件。標(biāo)的企業(yè)依據(jù)《公司章程》召開內(nèi)部決策會議，形成同意轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)及進入產(chǎn)權(quán)交易所掛牌交易的內(nèi)部決策文件。
4、職工安置。對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)控股股權(quán)的項目，如涉及標(biāo)的企業(yè)職工安置事項的，應(yīng)當(dāng)聽取標(biāo)的企業(yè)職工代表大會（或全體職工大會）的意見，對職工安置等事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)標(biāo)的企業(yè)職工代表大會（或全體職工大會）審議通過并形成決議。如標(biāo)的企業(yè)不涉及職工安置事項，轉(zhuǎn)讓方需提供以下任意一種材料加以說明：
（一）標(biāo)的企業(yè)工會出具說明；
（二）轉(zhuǎn)讓方出具說明，職工代表簽字，并通過職代會表決同意；
（三）轉(zhuǎn)讓方出具說明，全體員工簽字。
三、中介類材料準(zhǔn)備階段
1、評估基準(zhǔn)日的《審計報告》。由轉(zhuǎn)讓方委托會計師事務(wù)所按照評估基準(zhǔn)日對標(biāo)的企業(yè)進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的專項審計，出具《專項審計報告》。
2、《資產(chǎn)評估報告》。由轉(zhuǎn)讓方委托資產(chǎn)評估機構(gòu)結(jié)合審計結(jié)果，對標(biāo)的企業(yè)進行資產(chǎn)評估，出具《資產(chǎn)評估報告》。
3、轉(zhuǎn)讓方將評估結(jié)果上報主管單位進行評估結(jié)果的備案，并獲得加蓋備案章的《資產(chǎn)評估備案表》或《核準(zhǔn)表》。轉(zhuǎn)讓方依據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果到國有資產(chǎn)監(jiān)督管理單位辦理評估備案或核準(zhǔn)的手續(xù)，轉(zhuǎn)讓價格以經(jīng)核準(zhǔn)或備案的對應(yīng)評估結(jié)果為基礎(chǔ)確定。
4、若產(chǎn)權(quán)有瑕疵或者不清晰的，則需要律師事務(wù)所出具《法律意見書》。
四、轉(zhuǎn)讓信息披露
1.正式披露公示期。不少于20個工作日。若因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)在轉(zhuǎn)讓行為獲批后10個工作日內(nèi)，通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行信息預(yù)披露，時間不得少于20個工作日。
2、登記意向受讓方
3、審核意向受讓方資格
4、意向受讓方支付交易保證金
5、確定受讓方
6、簽署《產(chǎn)權(quán)交易合同》
7、交易價款結(jié)算
8、出具《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易憑證》
符合特定條件的企業(yè)國有資產(chǎn)交易可以采取非公開協(xié)議方式進行，具體如下：
I.非公開協(xié)議產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。
（一）涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；
（二）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。
II.非公開協(xié)議增資。以下情形經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議方式進行增資：
（一）因國有資本布局結(jié)構(gòu)調(diào)整需要，由特定的國有及國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)參與增資；
（二）因國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業(yè)或其子企業(yè)增資。
以下情形經(jīng)國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議方式進行增資：
（一）國家出資企業(yè)直接或指定其控股、實際控制的其他子企業(yè)參與增資；
（二）企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)；
（三）企業(yè)原股東增資。
III.非公開資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。涉及國家出資企業(yè)內(nèi)部或特定行業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，確需在國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)之間非公開轉(zhuǎn)讓的，由轉(zhuǎn)讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)。
04 總結(jié)
不同于民營企業(yè)，國有企業(yè)作為投資并購的目標(biāo)對象時，會受到國資監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管，在產(chǎn)權(quán)交易和對外投資等諸多方面體現(xiàn)出較為明顯的特殊性，而法律盡職調(diào)查就是對其特殊之處進行重點且針對性的分析，避免因瑕疵而存在的法律風(fēng)險。當(dāng)然，除了法務(wù)盡調(diào)，還要根據(jù)實際情況進行財務(wù)盡職調(diào)查、業(yè)務(wù)盡職調(diào)查及其他盡職調(diào)查等。全面了解目標(biāo)對象的真實信息，依據(jù)這些信息評估投資并購的合理性及風(fēng)險，判斷最終能否實現(xiàn)投資并購。
來源：并購重組研究 前?；A(chǔ)